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【企業(yè)關(guān)注】環(huán)保設(shè)施不正常運行,如何調(diào)查認定主觀故意性?

在執(zhí)法實踐中,發(fā)現(xiàn)排污單位正在生產(chǎn)但廢氣處理設(shè)施未開啟運行,該單位涉嫌不正常運行大氣污染防治設(shè)施,該類違法行為構(gòu)成要件之一是具有主觀故意性,但是,排污單位常給出的理由是操作工忘記開了,不是故意不開。應(yīng)如何調(diào)查判斷是否具有主觀故意?


不正常運行大氣污染防治設(shè)施違法行為構(gòu)成要件有哪些?

《大氣污染防治法》第二十條第二款規(guī)定“禁止通過偷排、篡改或者偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)、以逃避現(xiàn)場檢查為目的的臨時停產(chǎn)、非緊急情況下開啟應(yīng)急排放通道、不正常運行大氣污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排放大氣污染物”,不正常運行大氣污染防治設(shè)施被認定為屬于逃避監(jiān)管的排污方式,法條本身就要求行為人在實施行為時具有主觀故意的心態(tài)。

《關(guān)于印發(fā)<行政主管部門移送適用行政拘留環(huán)境違法案件暫行辦法>通知》(公治〔2014〕853號)(下稱《暫行辦法》)第七條列舉了6種不正常運行污染防治設(shè)施具體情形,如“將部分或全部污染物不經(jīng)過處理設(shè)施,直接排放的”,又如“在生產(chǎn)經(jīng)營或者作業(yè)過程中,停止運行污染物處理設(shè)施的”,這些情形不難看出,行為人是具有主觀故意的心態(tài)。

簡而言之,不正常運行大氣污染防治設(shè)施違法行為構(gòu)成要件有三:其一是存在排放大氣污染物的行為,其二是該行為符合不正常運行污染防治設(shè)施的具體情形,其三是行為人在實施行為時具有主觀故意的心態(tài)。相比而言,第三個構(gòu)成要件調(diào)查起來有較大難度。
何為主觀故意?
當(dāng)下的行政處罰法等行政法領(lǐng)域雖然沒有對“主觀故意”作出定義,但從法秩序的統(tǒng)一性視角出發(fā),法律體系內(nèi)部應(yīng)保持協(xié)調(diào)統(tǒng)一,筆者認為行政法上的關(guān)于“主觀故意”的認定與刑法領(lǐng)域應(yīng)是大體一致的?!缎谭ā返谑臈l對“主觀故意”給出了定義,我國刑法理論將主觀故意進一步分為直接故意和間接故意。直接故意是指行為人認識到自己的行為必然或可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意是指行為人認識到自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。

原國家環(huán)保總局2003年11月11日印發(fā)的《關(guān)于“不正常使用”污染物處理設(shè)施違法認定和處罰的意見》中對“故意”不正常使用污染物處理設(shè)施的“故意”作了界定,即排污單位明知上述行為可能導(dǎo)致污染物處理設(shè)施不能正常發(fā)揮處理作用的結(jié)果,并且希望或者放任該結(jié)果的發(fā)生。顯然,該意見已清晰地闡述了不正常使用的“主觀故意”的認定,該認定與刑法理論上相一致。
如何調(diào)查行為人是否具有主觀故意?

在調(diào)查認定行為人是否具有主觀故意的心態(tài),應(yīng)堅持“證據(jù)裁判”原則,全面、及時、客觀、公正地開展調(diào)查取證,做到有關(guān)證據(jù)可以形成證據(jù)鏈。

首先,要確定調(diào)查對象。根據(jù)《暫行辦法》第九條規(guī)定,調(diào)查對象主要包括直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員兩類。直接負責(zé)的主管人員是指違法行為主要獲利者和在生產(chǎn)、經(jīng)營中有決定權(quán)的管理、指揮、組織人員;其他直接責(zé)任人員是指直接排放、傾倒、處置污染物或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)的工作人員等。

其次,從行為人的認識能力著手。著重調(diào)查行為人的職業(yè)經(jīng)歷、文化程度、年齡狀況、健康狀況、專業(yè)背景、任職情況、工作職責(zé)、培訓(xùn)經(jīng)歷、因同類行為受到的行政處罰或者刑事追究情況,以及企業(yè)內(nèi)部的環(huán)保管理制度、生態(tài)環(huán)境部門歷史檢查記錄等證據(jù),結(jié)合其供述,進行綜合分析判斷行為人對自己的行為可能導(dǎo)致污染物處理設(shè)施不能正常發(fā)揮處理作用這一危害結(jié)果是否具有認識能力。

再次,調(diào)查行為發(fā)生時的客觀環(huán)境、條件及事實,調(diào)查行為人在當(dāng)時的履職情況,如行為人有無采取了阻止污染防治設(shè)施不正常運行這一危害結(jié)果發(fā)生的措施,還是聽之任之,繼續(xù)生產(chǎn)放任污染物排放。基于這些具體情況,再結(jié)合行為人的認識能力及理智正常的一般人在同樣的場合標(biāo)準(zhǔn),判斷行為人是否明知自己的行為可能會導(dǎo)致污染物處理設(shè)施不能正常發(fā)揮處理作用。

對于前文所述廢氣處理設(shè)施未運行的環(huán)境違法行為,在現(xiàn)場固定好客觀證據(jù)后,筆者認為,宜第一時間圍繞案發(fā)當(dāng)天的“行為人、知情人、案涉環(huán)保設(shè)施和企業(yè)生產(chǎn)情況”開展調(diào)查,查清環(huán)保設(shè)施未運行的持續(xù)時間及原因,查清在環(huán)保設(shè)施未運行期間,操作人員和管理人員的履職情況,避免事后企業(yè)內(nèi)部有關(guān)人員“串供”而影響取證,具體包括企業(yè)內(nèi)部環(huán)保管理制度、環(huán)保設(shè)施操作規(guī)程、近段時間的環(huán)保設(shè)施運行記錄、有關(guān)人員考勤記錄、生產(chǎn)記錄等書證,結(jié)合廠區(qū)視頻監(jiān)控、行為人供述、有關(guān)證人證言等證據(jù)。

對于有關(guān)人員供述“忘記開環(huán)保設(shè)施”來抗辯其不具有主觀故意性時,如果經(jīng)調(diào)查,企業(yè)內(nèi)部明確有關(guān)人員是負責(zé)操作環(huán)保設(shè)施的,也經(jīng)過操作培訓(xùn),操作也有一段時間了,那其對廢氣處理設(shè)施沒有開啟運行而無法處理廢氣是有認識的;如果當(dāng)天他在企業(yè)上班,企業(yè)也是生產(chǎn)的,按理智正常的一般人在同樣場合的標(biāo)準(zhǔn)判斷,一般是不會“一忘了之”地對待環(huán)保設(shè)施的,可以認為行為人至少具有間接故意的心態(tài),除非有證據(jù)表明其確系不知情。
行為人職務(wù)行為引起的法律后果由排污單位承擔(dān)

主觀故意是反映人的主觀心態(tài),不可能說某個單位具有主觀故意性,哪怕是單位犯罪,也主要由單位的實際控制人、主要負責(zé)人或授權(quán)的分管負責(zé)人及單位的其他員工實施行為所致。

《環(huán)境保護法》第六條和第四十二條的規(guī)定確立了企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者的污染防治主體責(zé)任?!洞髿馕廴痉乐畏ā返谄邨l也有規(guī)定,即企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取有效措施,防止、減少大氣污染,對所造成的損害依法承擔(dān)責(zé)任。

排污單位員工具體實施了環(huán)境違法行為,由排污單位承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任,法律法規(guī)規(guī)章明確同時規(guī)定了員工也應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任的除外。這也與民事領(lǐng)域所明確的“員工的職務(wù)行為所產(chǎn)生的法律后果由單位承擔(dān)”相一致。因排污單位員工實施的不正常運行大氣污染防治設(shè)施行為,其法律后果首先應(yīng)由排污單位承擔(dān),有關(guān)責(zé)任人員依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

經(jīng)依法充分調(diào)查后,無法認定或難以認定行為人具有主觀故意的心態(tài),不正常運行大氣污染防治設(shè)施違法行為也即不能成立,生態(tài)環(huán)境部門應(yīng)堅持實事求是的原則,依法撤銷案件或不予行政處罰,不能勉強地作出行政處罰決定,否則就違反了行政處罰的合法性原則,導(dǎo)致行政處罰決定的錯誤。


服務(wù)單位:惠州綠維環(huán)保公司

服務(wù)范圍:

1、環(huán)保管家、環(huán)評批復(fù)辦理、竣工驗收、排污證平臺服務(wù)、應(yīng)急預(yù)案、危廢回收、環(huán)境檢測;
2、清潔生產(chǎn),職業(yè)衛(wèi)生評價、碳排放核查、綠色工廠、環(huán)保耗材更換、安全評價、安全應(yīng)急預(yù)案;
3、廢氣(粉塵)污染治理工程,廢水治理工程、車間通風(fēng)降溫、環(huán)??照{(diào)工程、環(huán)境應(yīng)急預(yù)案;
服務(wù)電話:
莊先生(業(yè)務(wù)經(jīng)理)13790791174、廖小姐(業(yè)務(wù)經(jīng)理)13556239959、潘先生(項目經(jīng)理)15768577693
服務(wù)單位地址:
惠州市惠城區(qū)水口街道辦金盛麗景8棟1單元1樓02號



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